旅游分公司挂靠引发的“矛盾”

　　1

　　林梅公司是一家设在北京怀柔区杨宋镇的国际旅游公司。

　　上海人杨某一直从事旅游行业，建有自己的旅游团队，

　　以‘梦幻旅程’的品牌在上海独立开展经营。

　　在与杨某相识后，林梅公司的法定代表人郭某、副总经理陈某通过微信联系他，希望进行业务开发合作。

　　2

　　经过初步协商，达成了合作意见，杨某任上海分公司负责人;

　　随后，林梅公司完成了上海分公司负责人的工商变更登记。

　　杨某随即开始办理上海分公司人员招录、办公地址迁移、经营许可证、办理签证等相关事宜，期间还参加了部分推介会、展会等活动。

　　某日，杨某通过微信聊天询问，公司营运资金(签证)是自己垫付，还是找郭某要?陈某微信回复先垫，***后统一结算。

　　此后，两人在微信沟通中，多次就上海分公司组建、人员、财务等相关事务向陈某进行了询问，陈某亦作出相应回复。

　　3

　　但随着合作的推进，陈某与杨某之间在经营理念上出现了分歧。

　　有一天，杨某要求在工商版委托书上加盖途美公司公章，

　　陈某却表示：分公司的章能用了，就不再需要北京总公司盖章;分公司是独立经营的，财务独立其他的就独立。

　　后来，陈某向杨某送达《分公司经营管理协议》，

　　杨某对关于运营周转资金的垫付问题提出异议。

　　再往后，杨某将修改后的《分公司经营责任协议书》送达给途美公司法定代表人郭某阅览，但双方未在该经营责任协议书上签字。

　　4

　　过了一阵，公司法定代表人郭某又跟杨某签了一份股权转让协议，

　　郭某以7.5万元将持有的5%的股权转让给杨某，后者承诺：

　　承担上海分公司的组建、运营中所产生的一切费用，并对上海分公司的盈亏承担全责;

　　杨某按年度向上缴上海分公司当年全部利润的50%。

　　但是，协议签订后，双方并未付款和变更工商登记。

　　另一股东将15%股权转让给了副总陈某，完成了工商登记。

　　5

　　再往后，杨某将上海分公司送签送机费用的汇总发送给陈某，

　　两人通过微信往来核对的时候，双方的矛盾日益增多。

　　作为副总的陈某，一再安慰杨某别急着交钱，让安心做事情。

　　还表示上海的业务很重要，有好消息会通知，没好消息的话就按之前的计划安排去做。

　　眼看相关费用陈某一直置之不理，杨某便与法定代表人郭某联系，表示自己不想挂靠了，但是：之前所有帮忙办理资质、营业执照、旅行社保险、备案许可证(经营许可证)，还有银行账户和税务等所有花销，公司要结清了还给自己。

　　6

　　***终，杨某以其他所有权纠纷为案由向上海长宁区法院起诉，

　　要求公司返还为上海分公司垫付的资金82万余元。

　　在二审时，法院厘清了以下问题：

　　杨某以缔约过失责任为由，要求公司返还垫付的资金。

　　从所提供的证据来看，所称的垫资主要是用于上海分公司的日常经营开支、业务费用、员工薪酬、办公场所租赁费等，应考虑：

　　***，涉案资金的性质。上海分公司是林梅公司设立的分公司，公司的财产与个人财产应当予以区别。既然所称垫资是用于上海分公司的经营，那么垫资应当与公司经营的费用相区别，现杨斌以上海分公司经营账目作为依据，要求途美公司返还垫资，混淆了个人财产与公司财产关系，法院难以采纳。

　　第二，是否缔约过失责任。《分公司经营管理协议》是否签订，并不影响杨某已经实际经营、管理上海分公司。公司任命其为上海分公司的负责人，及其实际经营上海分公司的行为，属于双方已经在履行协议。在履行过程中出现纠纷，不属于缔约过失责任。

　　7

　　***重要的是，案子涉及的法律关系。

　　作为上海分公司的负责人，杨某经营管理上海分公司，现又以其向上海分公司垫资为由，要求公司返还垫资，既是上海分公司的负责人又是垫资人。

　　因此，这个案子有两个法律关系：

　　一是公司与上海分公司之间的经营盈亏和责任承担的法律关系;二是杨某向上海分公司垫资的法律关系。

　　只有在上海分公司经营盈亏问题明确以后，才能确定杨某的垫资真实性和合理性，之后才涉及到是否返还及数额的问题。

　　事实上，上海分公司的经营及责任承担问题没有解决，

　　直接要求返还垫资，在本案不能加以认定。

　　因此，原审法院驳回杨斌的诉讼请求，并无不妥。

　　杨某可以另行主张权利。

企行公司主营业务： 公司注册、公司变更、代理记账、涉税处理、公司转让、公司注销、公司户车牌转让，投资/资产/基金类公司转让， 免费咨询电话：400-006-0010